Reflexión sobre la criminalización del enriquecimiento ilícito en Brasil: un análisis de la legitimidad constitucional y dogmático penal del proyecto de ley 4850/2016

Resumen

El presente artículo apunta a abordar críticamente la criminalización del enriquecimiento ilícito en Brasil, tomando por punto de partida la descripción típica propuesta en el Proyecto de Ley 4850/2016, actualmente en trámite legislativo, y sometiéndola al juicio constitucional de proporcionalidad y de la teoría del bien jurídico, a fin de escrutar la legitimidad de una criminalización en los moldes propuestos. Para ello, el estudio que aquí nos ocupa se divide en dos grandes partes. En la primera, se procura contextualizar el problema, presentándose el origen y la justificación del Proyecto de Ley 4850/2016, así como la redacción propuesta para el tipo penal. En la segunda, se ahonda profusamente en los argumentos contrarios a su criminalización. Esta sección, por motivos metodológicos, fue subdividida en dos grupos: los argumentos trascendentes y los argumentes inmanentes al ordenamiento jurídico brasileño. De esta manera, la primera sub-sección se centra en el examen de los fundamentos de la criminalización del enriquecimiento ilícito con base en la experiencia legislativa extranjera, buscando comprender los obstáculos enfrentados y las eventuales soluciones esgrimidas – con especial atención a las lecciones que se desprenden del caso portugués. Posteriormente, se pasa a considerar los óbices de naturaleza constitucional y dogmático penal, específicamente al interior del orden jurídico brasileño. La discusión implica, por tanto, el examen de la propuesta legislativa desde el punto de vista constitucional, conforme al test de proporcionalidad. En un segundo momento, se prosigue con el análisis de la legitimidad de la criminalización a la luz de la teoría del bien jurídico, cuestionándose cuál sería la base material del delito, en el supuesto en que el tipo penal sea aprobado en los términos y contornos planteados en el Proyecto de Ley 4850/2016. Finalmente, se concluye la inviabilidad de dar por legítima y constitucional la tipificación del enriquecimiento ilícito en Brasil en tanto se mantenga la descripción sugerida en dicho instrumento jurídico